商標(biāo)顯著性和識(shí)別性是一回事么？

商標(biāo)缺乏特色。當(dāng)申請(qǐng)的商標(biāo)過(guò)于簡(jiǎn)單，如使用簡(jiǎn)單的線條、普通的幾何圖形等，審查員會(huì)認(rèn)為該商標(biāo)缺乏鮮明的特征，不可識(shí)別，予以駁回。審查員因商標(biāo)缺乏顯著特征而駁回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，可以通過(guò)證明所申請(qǐng)的商標(biāo)顯著，提出駁回審查。商標(biāo)的顯著性不是絕對(duì)的，商標(biāo)是否具有顯著特征在很大程度上取決于其用途。在實(shí)踐中，消費(fèi)者在使用了一些沒(méi)有明顯特征的商標(biāo)后，可以通過(guò)它們來(lái)識(shí)別商品或服務(wù)的來(lái)源，即使用后產(chǎn)生了明顯的特征。在這種情況下，商標(biāo)可以注冊(cè)和保護(hù)。首先，商標(biāo)顯著性的概念商標(biāo)顯著性也稱為商標(biāo)可識(shí)別性或顯著性。具體來(lái)說(shuō)，當(dāng)標(biāo)識(shí)用于特定的商品或服務(wù)時(shí)，可以使消費(fèi)者感到它應(yīng)該或?qū)嶋H上與特定的商品或服務(wù)來(lái)源有關(guān)。我國(guó)《商標(biāo)法》第九條規(guī)定：“申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)顯著，易于識(shí)別。”《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定：“下列商標(biāo)不得注冊(cè)為商標(biāo)： (一)只能是該商品的通用名稱、圖形、型號(hào)；(二)僅直接表述商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量等特征；(三)前款所列缺乏顯著特征的商標(biāo)，用于獲得顯著特征且易于識(shí)別的，可以注冊(cè)為商標(biāo)。商標(biāo)的意義是一個(gè)不斷變化的因素，可能是從無(wú)到有，從弱到強(qiáng)，或者反過(guò)來(lái)，侵權(quán)的可能性也會(huì)隨之變化。第二，商標(biāo)顯著性認(rèn)定原則應(yīng)遵循以下基本原則：第一，結(jié)合商品和服務(wù)原則，第二，結(jié)合公眾認(rèn)可原則，第三，結(jié)合實(shí)際使用原則，第四，整體認(rèn)可原則，第五，考慮公共利益認(rèn)可原則。(一)與商品和服務(wù)相結(jié)合的原則即所謂與商品相結(jié)合，是指商標(biāo)的意義是一個(gè)相對(duì)的概念，不能抽象，只要一個(gè)標(biāo)志能區(qū)分某一特定的商品或服務(wù)，就可以說(shuō)該標(biāo)志是顯著的。判斷一個(gè)商標(biāo)的意義有一個(gè)普遍的原則，即商標(biāo)與商品和服務(wù)本身聯(lián)系越緊密，意義越弱，反之，意義越強(qiáng)。以文字標(biāo)志為例，根據(jù)標(biāo)志與商品和服務(wù)的關(guān)系，我們通?？梢詫⑵浞譃樘撛~、任意詞、隱含詞、敘事詞和一般詞。以上五個(gè)字中，前三個(gè)與商品或者服務(wù)結(jié)合使用時(shí)，由于與指定的商品或者服務(wù)沒(méi)有直接關(guān)系，消費(fèi)者一般認(rèn)為是在標(biāo)注商品或者服務(wù)的產(chǎn)地。這些標(biāo)志具有內(nèi)在的重要性，可以作為商標(biāo)受到保護(hù)。第四個(gè)標(biāo)志是指直接表達(dá)商品或服務(wù)的特征或質(zhì)量的詞語(yǔ)。比如衛(wèi)生潔具中使用的“美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)”就是一種敘事，其字面意思主要是指衛(wèi)生潔具是按照美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)制造的，消費(fèi)者一般不會(huì)聯(lián)想到具體的來(lái)源，因此沒(méi)有內(nèi)在的意義。最后一個(gè)是指商品或服務(wù)的通稱。通用名是指與特有名稱相對(duì)的，由國(guó)家或某一行業(yè)共有的，反映一種商品與另一種商品根本區(qū)別的標(biāo)準(zhǔn)化稱謂。普通名稱不能作為商標(biāo)保護(hù)，因?yàn)椴荒芷鸬絽^(qū)分商標(biāo)的作用。